中國(guó)近代民事訴訟法探源

【提要】從知識(shí)傳統(tǒng)的角度來(lái)看，我國(guó)民事訴訟法基本的概念、術(shù)語(yǔ)、原則、制度與框架主要淵源于西方的法典類(lèi)型。它在我國(guó)新型體系以及在大學(xué)學(xué)科課程中的地位，是在本世紀(jì)最初十余年間以挽回法權(quán)為主旨的立憲修律活動(dòng)的直接推動(dòng)下，通過(guò)日本法律顧問(wèn)的講授和留日法生的譯釋等途徑，迅速確立起來(lái)的，并由此為民事訴訟法近代傳統(tǒng)的形成奠定了基礎(chǔ)。

　　中國(guó)古代以“諸法合體”的律典編輯方式為基本的法律形式，并無(wú)獨(dú)立的民事法典，也無(wú)獨(dú)立的民事訴訟法典。[1]近代意義上的民事訴訟法是19世紀(jì)后期隨著西學(xué)的輸進(jìn)，特別是在20世紀(jì)初期開(kāi)始的近代法典編輯運(yùn)動(dòng)的背景下出現(xiàn)的。多年來(lái)，法學(xué)界一般以為中國(guó)近的民事訴訟法是清末移植和吸收大陸法系國(guó)家民訴法典模式的產(chǎn)物，但對(duì)與此有關(guān)的進(jìn)一步的，如西方民訴法的知識(shí)理論體系最初如何——是誰(shuí)又是通過(guò)什么方式引進(jìn)到中國(guó)來(lái)的；作為法律的一門(mén)學(xué)科，它又是如何在我國(guó)建立和起來(lái)的；以及與此密切相關(guān)的我國(guó)民訴法典編輯的最初情形等等，還都缺乏專(zhuān)門(mén)、系統(tǒng)的梳理（注：如在柴發(fā)邦主編的《中國(guó)民事訴訟法學(xué)》、劉家興主編的《民事訴訟法學(xué)教程》等流行的教科書(shū)中，對(duì)于中國(guó)近代民事訴訟法的歷史發(fā)展都是一筆帶過(guò)，或語(yǔ)焉不詳。此外有關(guān)的專(zhuān)門(mén)論述也極為少見(jiàn)。）。本文依據(jù)現(xiàn)有的一些材料，對(duì)上述題目作初步的考察。
　　一、西方民訴法的最早傳進(jìn)：《法國(guó)律例·民律指掌》
　　從可見(jiàn)到的史料來(lái)看，西方國(guó)家的民事訴訟法最早傳進(jìn)中國(guó)，并不始于晚清修律之際，而是在此之前的洋務(wù)運(yùn)動(dòng)時(shí)期，即19世紀(jì)80年代翻譯成中文的法國(guó)民事訴訟法。
　　清光緒六年(1880)秋，時(shí)任京師同文館文化教習(xí)的法國(guó)人畢利干(Anatotl

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