《合同法》第73條

　　《合同法》第73條【1】

　　第七十三條 因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。

　　代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

　　債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。

　　【釋義】本條規(guī)定了代位權(quán)。

　　代位權(quán)和撤銷權(quán)共為合同的保全。

　　保全，又稱責任財產(chǎn)的保全，指債權(quán)人行使代位權(quán)和撤銷權(quán)，防止債務人的責任財產(chǎn)不當減少，以確保無特別擔保的一般債權(quán)得以清償。

　　從保全責任財產(chǎn)的角度，保全屬于一般擔保的手段。

　　保全責任財產(chǎn)，最終使債權(quán)得以保障，從這個意義上來說，保全又為債權(quán)的保全。

　　擔保分為一般擔保和特別擔保，債務人以其財產(chǎn)承擔債務責任為一般擔保，作為一般擔保的債務人的財產(chǎn)亦稱為責任財產(chǎn)，責任財產(chǎn)的增減與一般債權(quán)能否實現(xiàn)攸關(guān)。

　　雖然債權(quán)人不能支配債務人的財產(chǎn)，倘若債務人任意處分財產(chǎn)，自由地減少責任財產(chǎn)，就會害及一般債權(quán)，故法律賦予債權(quán)人干預債務人責任財產(chǎn)的權(quán)利。

　　當債務人消極地怠于行使權(quán)利聽任責任財產(chǎn)減少害及債權(quán)時，債權(quán)人可以行使代位權(quán)，維持責任財產(chǎn)。

　　當債務人積極地減少責任財產(chǎn)害及債權(quán)時，債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)，恢復責任財產(chǎn)。

　　債權(quán)人通過行使代位權(quán)和撤銷權(quán)，可以有效防止責任財產(chǎn)的不當減少，使債權(quán)得以保全。

　　代位權(quán)指債務人怠于行使權(quán)利，債權(quán)人為保全債權(quán)，以自己的名義向第三人行使債務人現(xiàn)有債權(quán)的權(quán)利。

　　代位權(quán)雖有代位訴權(quán)、間接訴權(quán)之稱，然其仍屬債權(quán)人的實體權(quán)利。

　　因代位權(quán)是債權(quán)人的權(quán)利，故代位權(quán)與代理權(quán)全然不同。

　　代位權(quán)發(fā)生的條件有四個：一是需債務人對第三人享有債權(quán)，倘若債務人沒有對外的債權(quán)，就無所謂代位權(quán)。

　　債務人對第三人的債權(quán)尚需是非專屬于債務人本身的權(quán)利。

　　二是需債務人怠于行使其債權(quán)，債務人應當收取債務，且能夠收取，而不收取。

　　債務人已經(jīng)行使了權(quán)利，即使不盡如意，債權(quán)人也不能行使代位權(quán)。

　　三是債務人怠于行使自己的債權(quán)，已害及債權(quán)人的債權(quán)。

　　債務人怠于行使權(quán)利若不害及債權(quán)人的債權(quán)，則不發(fā)生代位權(quán)。

　　四是需債務人已陷于遲延履行。

　　債務人的債務未到履行期和履行期間未屆滿的，債權(quán)人不能行使代位權(quán)。

　　債務履行期間已屆滿，債務人陷于遲延履行，債權(quán)人方可行使代位權(quán)。

　　但債權(quán)人專為保存?zhèn)鶆杖藱?quán)利的行為，如中斷時效，可以不受債務人遲延的限制。

　　具備上述條件，債權(quán)人即可行使債務人的權(quán)利，以自己的名義請求第三人向債務人清償債務。

　　債權(quán)人行使代位權(quán)請求清償?shù)呢敭a(chǎn)額，應以債務人的債權(quán)額和債權(quán)人所保全的債權(quán)為限，超越此范圍，債權(quán)人不能行使。

　　例如，債務人對第三人的債權(quán)為100萬元，債權(quán)人對債務人的債權(quán)為200萬元，債權(quán)人只能請求第三人向債務人清償100萬元，而不能請求償還200萬元。

　　又如，債務人對第三人的債權(quán)為100萬元，債權(quán)人對債務人的債權(quán)為60萬元，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求額只能是60萬元，而不能再請求償還其余的40萬元。

　　債權(quán)人有數(shù)人，一人行使代位權(quán)能夠保全其他債權(quán)人的債權(quán)的，其他債權(quán)人不能再就同一債權(quán)重復行使代位權(quán)。

　　債權(quán)人行使代位權(quán)，對第三人、債務人和債權(quán)人本人都會產(chǎn)生法律效力。

　　1.對第三人的效力。

　　債權(quán)人行使代位權(quán)，是代債務人的地位向第三人行使權(quán)利，因此第三人對債務人的抗辯，如不安抗辯、同時履行抗辯、后履行抗辯、時效屆滿的抗辯、虛假表示可撤銷的抗辯等，同樣可以對抗債權(quán)人。

　　2.對債務人的效力。

　　債權(quán)人行使代位權(quán)且通知債務人后，債務人的權(quán)利并未喪失，其仍可行使自己的權(quán)利，惟債務人處分權(quán)的行使應受限制，即在不損害債權(quán)人利益的情況下可以行使其權(quán)利。

　　倘若妨害債權(quán)人行使代位權(quán)，如免除第三人的債務，債務人則不得行使，否則代位制度形同虛設(shè)。

　　債權(quán)人行使代位權(quán)，提起代位訴訟，法院的判決對債務人及其他債權(quán)人是否發(fā)生效力?如果債務人作為具有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，法院的判決自然對其發(fā)生效力。

　　如果債務人未參加訴訟，法院判決的效力亦及于債務人。

　　例如，甲法院審理代位訴訟案，判決債權(quán)人敗訴，債務人又向乙法院提起訴訟，乙法院如判決債務人敗訴，則是一事二理，勞民傷財;若判決債務人勝訴，則造成兩個法院的判決不一致，既影響法院的威嚴，又使得第三人無所適從。

　　3.對債權(quán)人的效力。

　　債權(quán)人行使代位權(quán)，為的是增加債務人的責任財產(chǎn)，充實債務人一般擔保的實力，第三人償還的財產(chǎn)為全體債權(quán)人的共同擔保物，故行使代位權(quán)的債權(quán)人不能因此獲得優(yōu)先受償債權(quán)，而與其他債權(quán)人處于同等地位受償。

　　債權(quán)人行使債務人的債權(quán)，基于法定的代位關(guān)系，故行使代位權(quán)的費用，債權(quán)人可請求債務人償還。

　　拓展閱讀：

　　如何行使《合同法》第七十三條規(guī)定的代位權(quán)【2】

　　《合同法》第七十三條：因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。

　　代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

　　債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。

　　實踐中債權(quán)人行使該條規(guī)定的代位權(quán)要遵守下列規(guī)定：

　　1、債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應當符合下列條件：

　　(一)債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法;

　　(二)債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害;

　　(三)債務人的債權(quán)已到期;

　　(四)債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。

　　2、合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

　　3、合同法第七十三條規(guī)定的“債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權(quán)人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。

　　次債務人(即債務人的債務人)不認為債務人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應當承擔舉證責任。

　　4、債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。

　　5、債權(quán)人向人民法院起訴債務人以后，又向同一人民法院對次債務人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應當立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務人住所地人民法院另行起訴。

　　受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。

　　6、債權(quán)人以次債務人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。

　　兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。

　　7、在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務人的財產(chǎn)采取保全措施的，應當提供相應的財產(chǎn)擔保。

　　8、在代位權(quán)訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權(quán)人主張

　　債務人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權(quán)人的起訴。

　　9、在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

　　10、債權(quán)人向次債務人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務人向債權(quán)人履行清償義務，債權(quán)人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權(quán)債務關(guān)系即予消滅。

　　11、在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持。

　　12、債務人在代位權(quán)訴訟中，對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務人的，人民法院應當告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。

　　債務人的起訴符合法定條件的，人民法院應當受理;受理債務人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依法中止。

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